# 砚瓦池案五分钟口头代理意见审查结论

审查日期：2026年7月21日  
一审案号：（2025）湘8601行初1509号  
二审案号：（2026）湘01行终413号

## 一、明确结论

这份五分钟版本的诉讼主线是正确的，开场有力度，能够让合议庭迅速理解本案不是单纯争论“迟延多少天”，而是争论〔2024〕399号复议决定要求的最终调查回复是否真正完成。最强的两个支点是：“再次回复在哪里”以及“一审认定职责、超期和再次回复承诺，却仍认定实体无不当”的内部矛盾。

但是，**不建议完全原样照读**。至少应修改两处后再作为正式庭审版本：

1. “行为作出后形成的证据不能事后补强”的直接规范依据，不应只归于《行政诉讼法》第三十四条，还应明确引用《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第六十条第一项；
2. 结尾裁判请求应当逐项回到2026年3月23日已经提交的行政上诉状，不能在请求部分重新加入“房屋安全状况、鉴定报告疑点”等可能被理解为新增或者扩大二审请求的独立事项。

完成上述修改后，这份稿件可以作为庭审主陈述使用；一分钟版本适合作为审判长限制时间、庭审临近结束或者最后陈述时的备用版本。

从用户选定文本实测，五分钟正文约1110个字符，一分钟版本约203个字符。按法庭陈述中包含停顿、翻页和强调的语速计算，五分钟版本基本能够控制在约4至5分钟；一分钟版本通常约45至60秒。篇幅本身合格，不需要再大幅删减。

## 二、为什么这个版本总体上是成功的

### 1. 开场抓住了决定裁判方式的事实

“再次回复究竟在哪里”不是修辞，而是可核验的事实问题。被上诉人只能回答已经作出或者没有作出：

- 如果没有最终回复，说明4月22日文书并未终结履职，判令继续履职仍有现实意义；
- 如果声称已经作出，应当提交文件、形成时间、覆盖事项及有效送达凭证，再判断是否真正履行399号决定。

这一问直接连接《行政诉讼法》第七十二条和司法解释第九十一条，比先讨论鉴定技术问题更有效。

### 2. 对一审“内部矛盾”的攻击准确

一审判决已经确认：住建局负有处理职责；4月22日《回复》超过期限；《回复》又明确承诺待城管回复后再次回复。但一审最终仅确认程序违法，并认定实体处理并无不当，驳回履职请求。

五分钟版本没有停留在“说理不好”，而是指出：既然行政机关自己承认后续还要再次回复，就必须说明为何4月22日文书已经足以完成复议决定要求的调查回复。这个矛盾直接影响应当适用第七十二条判令履职，还是可以适用第七十四条仅确认违法。

### 3. 4月22日与6月16日的时间差具有较强证明价值

一审判决记载的正式《案件移送函》形成于2025年6月16日，晚于4月22日《回复》55天。由此提出“4月22日所称已经移送的具体凭证在哪里”，是合理且必要的。

但准确结论应当是：**仅凭6月16日形成的正式移送函，不能当然证明4月22日作出《回复》时已经完成同一次对外移送。**如果被上诉人主张此前另有移送，应提交相应函件、附件和城管签收凭证。

### 4. “实际影响”的表达方向正确

稿件先讲房屋能否安全使用、是否需要重新鉴定和排险，再讲应向谁追责，顺序是正确的。前者是正在发生的安全管理和财产处置问题，后者是后续救济选择问题。两者足以反驳一审没有展开论证的“对原告权利不产生实际影响”。

### 5. 鉴定报告部分能够揭示一审审查范围不完整

4月22日《回复》的标题同时涉及案涉房屋违法建设和湖南湘力检测有限公司出具鉴定报告的投诉。一审判决的主要说理集中在无资质加固和向城管移送，对鉴定报告投诉是否调查、由谁处理以及是否最终答复，没有作出清楚说明。

这一点可以用于证明调查回复可能没有覆盖全部投诉事项。但应表述为“一审判决未说明”“是否履行尚需被上诉人举证”，不能直接断言住建局绝对没有进行过任何调查。

## 三、必须修改的法律问题

### 1. 第三十四条不能单独承载“事后证据不得补强”的全部结论

原稿写道：根据《行政诉讼法》第三十四条，行为作出之后自行形成的材料不能证明行为作出时的事实基础。这个结论方向正确，但法源表达不完整。

第34条解决的是被告对行政行为负举证责任；第40条还规定，法院不得为了证明行政行为合法而调取被告作出行为时未收集的证据。更直接的规则是《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第60条第1项：被告及其代理人在作出行政行为后或者诉讼中自行收集的证据，不能作为认定被诉行政行为合法的依据。

建议替换为：

> 《行政诉讼法》第三十四条规定，被上诉人对4月22日《回复》负有举证责任；《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第六十条第一项进一步规定，行政行为作出后自行收集的证据，不能作为认定原行政行为合法的依据。因此，6月16日移送函可以证明后续发生过移送，但不能据此倒推4月22日《回复》作出时已经具有相同的事实基础。

这一表述同时保留6月16日文件证明“后续行为”的作用，避免作出“后形成材料一律毫无证明力”的过度结论。

### 2. 结尾请求与已提交上诉状不完全一致

2026年3月23日行政上诉状的正式请求是：

1. 撤销长沙铁路运输法院（2025）湘8601行初1509号行政判决第二项；
2. 依据《行政诉讼法》第七十二条，判令被上诉人在一定期限内对上诉人投诉的“开福区砚瓦池横街42号房屋违法建设”事项履行调查处理职责，并将处理结果书面告知上诉人；
3. 一、二审诉讼费用由被上诉人承担。

选定稿结尾增加了“施工资质、房屋安全状况、鉴定报告疑点及移送后续处理”等具体调查事项。这些内容适合用于说明调查为何尚未完成、为何影响上诉人权利，但放入裁判请求，可能被被上诉人质疑为二审新增、扩大或者改写履职范围。

建议结尾改为：

> 上诉人对一审判决第一项确认4月22日《回复》违法不持异议。请求二审法院依照已经提交的行政上诉状：第一，撤销一审判决第二项；第二，依据《行政诉讼法》第七十二条，判令被上诉人在一定期限内对上诉人投诉的砚瓦池横街42号房屋违法建设事项履行调查处理职责，并将处理结果书面告知上诉人；第三，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。如二审法院认为基本事实尚未查清，请依照《行政诉讼法》第八十九条第一款第三项依法处理。

这样既保留“主位改判、备位发回”，又不会在口头陈述中改变已经提交的实体请求。

## 四、需要降低绝对程度的两句话

### 1. “一审用以支持实体无不当的具体内容来自6月16日”

一审判决确实在查明和说理部分明示引用了6月16日移送函中的“无结构补强资质、违法加固”内容。但被上诉人在一审还提交了内部线索移送报告、审批表和2024年4月29日调查情况回复。

因此，更稳妥的表达是：

> 一审判决在查明事实和论证“实体无不当”时明示援引的无资质、违法加固内容，载于6月16日移送函，而4月22日《回复》本身没有载明这些调查结论。

这不会给对方留下“我们还有更早内部材料，所以你方陈述不实”的反击空间。

### 2. “4月22日文书只是过程性告知”

“过程性行为”在行政诉讼中有特定含义，容易被对方引向是否属于可诉行政行为的枝节。本案已经被法院作为被诉《回复》实体审理，庭上没有必要制造这一争议。

建议改成：

> 4月22日《回复》是一份阶段性、尚未终结调查答复职责的告知。

## 五、对发回重审备位请求的评价

发回重审可以作为备位意见，但不宜与改判履职并列用力。

本案最有利的裁判结果是二审依据第72条和司法解释第91条直接改判限期履职。司法解释第91条已经明确：尚需行政机关调查或者裁量的，法院应当判令行政机关针对原告请求重新作出处理。专业事实尚需调查，不是拒绝作出履职判决的理由。

只有二审认为399号决定的送达、4月22日前是否另有对外移送、城管是否反馈等基本事实无法在二审查清时，才启动第89条第一款第三项的备位发回路径。口头陈述中以一句话保留即可，避免给法院提供比直接改判更容易的退出路径。

## 六、一分钟版本评价

一分钟版本保留了五分钟版本最重要的四个节点：职责存在、再次回复未见、55天后的移送函、一审“无实际影响”错误，结构合格，适合临场使用。

但建议同步作三处小改：

1. 把“事实材料来自55天之后”改为“判决明示援引的事实材料载于55天后形成的移送函”；
2. 把“维持第一项、改判第二项”改为“对第一项不持异议，请求撤销第二项并依法改判”；
3. 将“基本事实不清的请求发回重审”放在最后作为一句备位意见。

## 七、庭审使用顺序

1. 先问“再次回复有没有”，问完停顿，要求被上诉人先回答有或者没有；
2. 如果回答没有，立即指出职责尚未完成，转入第72条、第91条和上诉请求，不必先展开全部鉴定技术问题；
3. 如果回答有，要求出示回复日期、完整内容、审批记录和送达凭证，并核对是否覆盖399号决定及4月22日《回复》标题所涉事项；
4. 如果被上诉人主张4月22日前已移送，要求其区分内部线索流转与已经送达城管并被签收的对外移送；
5. 反驳“没有实际影响”时，先讲是否停用、重新鉴定和排险，再讲追责对象，避免把行政履职案带成施工合同纠纷；
6. 最后逐字复述3月23日上诉状的三项请求，不临场扩张。

## 八、动态事实警告

开庭前必须再次核对：住建局是否已经作出新的最终回复并有效送达。如果开庭前出现新回复，不能继续绝对陈述“至今未回复”，应改为审查该新回复是否完整覆盖投诉事项、是否真正履行399号决定，以及后续回复能否证明4月22日《回复》作出时已经合法。

## 九、官方依据

1. [《中华人民共和国行政诉讼法》第34、40、72、74、87、89条](https://ipc.court.gov.cn/zh-cn/news/view-396.html)
2. [《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第91、96条](https://www.court.gov.cn/fabu/xiangqing/80342.html)
3. [《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第60条](https://ipc.court.gov.cn/zh-cn/news/view-398.html)

## 最终判断

该版本不是需要推倒重写，而是需要精准修边。修改法源、收窄结尾请求、降低两处绝对表述后，可以作为本案正式五分钟口头代理意见。若完全原样照读，最大的风险不是核心观点错误，而是被对方抓住“法源引用不完整”和“口头请求超出已提交上诉状”两点，把法庭注意力从“再次回复是否存在”转移到程序枝节。